劳动纠纷咨询系列一：四问四答

       咨询背景：公司里有一位员工是2018年8月入职的，签订了3年的劳动合同，合同期到2021年7月止，现我司想与这位员工解除劳动合同，我们有以下问题想请教：

问一：如果员工没有过失，且没有或协商不成，是否还可以解除劳动合同？如果可以，我们要怎样做才合法？

答：一、若员工没有过失，但有以下情况的，单位只需要提前30天通知或者不提前通知的额外支付一个月工资作代通知金，同时支付经济补偿金，就可以解除劳动合同:1.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;2.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

二、若员工没有过失，也没有上面的情况，则：1、单位不能随意解除劳动合同，否则即使单位提出了解除合同，员工要求继续履行劳动合同的，单位就必须要继续履行;2、如果协商了且员工同意解除合同的，则单位只需要支付经济补偿；3、如果协商了但员工不同意解除合同，单位强制解除的，就要按经济补偿标准双倍赔偿。即按计算出经济补偿金后，赔偿金=经济补偿金*2倍。

 附：经济补偿金的计算方式：

年限满一年的：经济补偿金=劳动者在本单位工作的年限×一个月工资额

六个月以上不满一年的：经济补偿金=一个月工资

不满六个月的：经济补偿金=半个月工资

注意：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

法律依据：《劳动合同法》                                                                                             

第三十六条　【协商解除劳动合同】用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

第四十条　【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：　　（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；　　（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；　　（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

第四十七条　【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。　　劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。　　本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

第八十七条　【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

问二：如果怀疑该员工有违纪行为，在没有充足证据的情况下，且没有协商或协商不成，可否解除劳动合同？

答：只是怀疑，没有充分证据证明员工违纪，不能解除劳动合同。否则员工可以以单位违法解除劳动合同为由申请劳动仲裁，届时就要用人单位来证明员工违纪，举证责任在单位这一边。如果单位证明不了，可能会败诉。需要按经济补偿金标准双倍赔偿。

问三：如果有证据证明该员工有违纪行为，我们要怎样做才能合法解除劳动合同？

答：首先要看是哪些违纪行为。

用人单位可以解除劳动合同的情形如下：1、在试用期间被证明不符合录用条件；2、严重违反用人单位的规章制度；3、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害；4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正；5、被依法追究刑事责任。

因此，若员工的违纪行为符合上面第2至5种情形的，则直接解雇就是合法的，且无需支付经济补偿金。

 法律依据：《劳动合同法》

第三十九条　【用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。

第二十六条　【劳动合同的无效】下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

问四：上述的解除劳动合同对公司存在什么风险？

答：违法解除劳动合同，存在向劳动者支付经济补偿金或者经济赔偿金的风险。如公司存在拖欠其工资、没有依法缴纳社保的，则需要向员工补足，若在没有缴纳社保期间员工存在可以享受社保待遇的情形的（如工伤等），则公司还需赔付员工应享受而未享受的待遇。